При выпуске на рынок акций публичного общества организаторы обязаны отдавать приоритет отдельным категориям лиц, к которым относятся действующие держателеи ценных бумаг. Приоритет в покупке предоставляется пропорционально текущей доле владения. Список покупателей с преимуществом составляет регистратор, этот документ — обязательное условие эмиссии.

Участников непубличного объединения наделяются правом преимущественного выкупа акций. Перед реализацией ценных бумаг сделка предлагается им в первую очередь. Порядок закреплен статьей 7 закона № 208-ФЗ. Продавец должен извещать общество о намерении, а также сообщать об условиях отчуждения актива. Другим собственникам информация рассылается в течение 2 дней. На принятие решения отводится 2 месяца. По окончании этого периода сделку разрешается заключать с третьим лицом.

Приоритетом законодатель наделил и само акционерное общество. Компания вправе выкупить ценные бумаги за счет резервов или нераспределенной прибыли. В этом случае уставный капитал объединения увеличивается, а реальная стоимость акций растет.

Особенности реализации механизма в публичном обществе

Соблюдение преимущественных прав осуществляется путем рассылки уведомлений. Извещение должно содержать:

• официальное наименование хозяйственного общества;
• количество выпущенных в продажу акций;
• стоимость ценных бумаг и порядок ее расчета;
• принцип определения максимального числа акций, которые может приобрести один участник;
• срок подачи заявки на покупку.

Закон устанавливает минимальный период принятия решения о совершении сделки, на которое бладателю преимущественного права отводится не менее 8 рабочих суток. Если цена или порядок ее расчета не утвержден, срок увеличивается до 20 дней, 12 из которых должны отсчитываться с момента раскрытия финансовой информации. Отсчет начинается со дня вручения письменного извещения либо публикации официального сообщения.

Заявку на покупку акций от обладателя преимущественного права принимают по правилам статьи 41 закона № 208-ФЗ. Обязательным требованием к документу является идентификация заявителя. Вручить акцепт следует регистратору общества лично либо отправить электронной почтой. В последнем случае заявку необходимо удостоверить цифровой подписью.

Днем реализации права на приобретение ценных бумаг признается дата получения обращения регистратором. Оплатить покупку закон предписывает в течение 5 рабочих дней. Организаторы эмиссии вправе увеличить период расчетов.

Последствия нарушения преимущественного права

Если условие не было соблюдено, сделки оспаривают. Подать иск вправе заинтересованные лица. В числе требований заявители должны настаивать на переводе обязанностей по договору на себя. Это условие исключает злоупотребления.

Споры рассматриваются арбитражными судами с соблюдением процессуальных сроков и опорой на практику. Ориентиром, например, является постановление ВАС России № 19 от 18.11.03. Документ был актуализирован в мае 2014 года и продолжает применяться после реформы системы высших судов.

Стоит отметить, что условие о преимущественном праве не нужно соблюдать при дарении, наследовании или передаче акций в порядке преемственности.

"Финансовая газета", N 16, 2004

Нормы гражданского законодательства Российской Федерации устанавливают, что акционеры закрытого акционерного общества (ЗАО) имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (ст.97 ГК РФ, ст.7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", с изменениями и дополнениями, далее - Закон).

Существующее различие двух типов АО - открытого и закрытого - обусловило появление института права преимущественной покупки акций для ЗАО. Сущность его в том, что акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими членами данного общества. В то время как участники ОАО не обязаны извещать о своем намерении продать акции ни само АО, ни его акционеров, участники ЗАО вправе реализовать свои акции лишь с соблюдением определенных формальных требований. Они сводятся к следующему.

При продаже или ином возмездном отчуждении акций третьим лицам (т.е. не акционерам данного общества) остальные акционеры и общество имеют преимущественное право приобретения этих акций. Существует и преимущественное право самого ЗАО на приобретение акций, продаваемых его акционерами. В Законе определено, что уставом общества может быть предусмотрено его преимущественное право на приобретение акций, продаваемых акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право. Таким образом, в ЗАО акционер может переуступить свои акции, используя правила преимущественной покупки либо акционерам, либо самому обществу. Общество оставляет за собой преимущественное право их покупки, за исключением случаев передачи гражданами своих акций по наследству или по договору дарения.

Акционер, реализующий преимущественное право, должен в течение срока, определенного в уставе, заключить с продавцом договор купли-продажи. Если акции по цене, обозначенной акционером, согласны купить участники данного АО и третьи лица, то акции должны быть проданы членам АО. Акционер не может продать акцию лицу, не являющемуся акционером ЗАО, по цене меньше той, по которой она предлагалась к продаже акционерам. Если же это произошло, акционеры вправе оспорить продажу в судебном порядке.

Следовательно, если акционеры и АО заявят отказ от покупки акций или в установленный уставом срок не реализуют принадлежащее им преимущественное право, то акционер ЗАО вправе продать их постороннему, третьему лицу, который не имеет отношения к обществу. Однако купля-продажа (поставка) акций должна быть произведена исключительно на условиях, указанных в извещении акционера, направленном АО.

Преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства. В случае признания договора дарения притворной сделкой лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может в этом случае потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом. Данное положение было подтверждено в Постановлении ФАС Московского округа от 12.05.2003 по делу N КГ-А41/2519-03.

Несмотря на то что объем преимущественных прав, предусмотренных ст.250 ГК РФ, довольно значителен, формальное сходство этой статьи и п.2 ст.97 ГК РФ не должно подводить нас к тому, что в случае с преимущественным правом покупки акций в ЗАО должны применяться положения данной статьи как общие нормы (это было подтверждено в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2000 по делу N А05-8075/99-477/17, в котором было указано, что ст.250 ГК РФ, регулирующая вопросы продажи доли в общей долевой собственности, к спорным правоотношениям применена быть не может, поскольку акционеры не являются обладателями общей долевой собственности).

Пункт 3 ст.7 Закона устанавливает, что акционер общества, имеющий намерение продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров данного общества и само общество, указав цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров осуществляется, как правило, через общество, если иное не предусмотрено уставом, и за счет акционера, продающего свои акции.

Из указанного положения Закона трудно уяснить, каково правовое значение этого извещения. В Законе не указывается на то, что в извещении должен быть упомянут предполагаемый покупатель - постороннее лицо. Это означает, что его вообще можно не указывать. Более того, необязательно, чтобы предполагаемый покупатель заключил с продавцом какой-то предварительный договор. Из этого следует, что предполагаемый покупатель может не существовать вообще: просто продавец доли должен известить остальных участников АО, что он готов продать свою долю любому постороннему лицу.

Скорее всего, смысл извещения состоит не только в том, что будущий продавец извещает остальных участников о намерении продать свою долю третьему лицу, а в том, что он предлагает каждому из остальных участников купить ее у него. Значит, такое извещение является классической офертой - предложением заключить договор на определенных условиях (ст.435 ГК РФ). Несоблюдение порядка направления акционерам уведомлений о возможности осуществления преимущественного права, в частности нарушение требований устава общества (например, ненаправление письменного уведомления ценным письмом или невручение под расписку), также рассматривается в судебной практике как нарушение преимущественного права покупки (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2000 по делу N А05-8075/99-477/17).

Акционеры, а в надлежащих случаях само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных им другим акционерам и обществу.

Указанное положение было конкретизировано в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 06.05.2002 по делу N Ф03-А51/02-1/691. Из материалов дела следует, что продавец реализовал покупателю, не являющемуся акционером ЗАО "Магистраль - СП", спорные акции по цене гораздо ниже предложенной акционерам. В соответствии со ст.7 Закона акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу. Суд первой инстанции правомерно в соответствии с указанной нормой права пришел к выводу о продаже ГУП "ДВжд" акций ЗАО "Агрохим-Коммерс" с нарушением преимущественного права приобретения акций другими акционерами закрытого общества по цене предложения другому лицу (100 руб. за 1 акцию), поскольку по такой цене он акционерам их не предлагал. Данное нарушение преимущественного права привело к принятию судебного решения о переводе прав покупателя на надлежащее лицо.

Ведущий юрист отдела

юридического консультирования

аудиторско-консалтинговой

Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" кардинально изменил порядок осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытых акционерных обществах.

Напомним, что наличие такого права является основным отличием закрытого акционерного общества от открытого. Указанное право состоит в возможности акционеров ЗАО первыми приобрести акции, отчуждаемые другими акционерами общества третьим лицам.

Существенное уточнение

"Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права" (п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Внесено важное смысловое уточнение. Преимущественное право действует только при отчуждении акционерами акций третьим лицам (ранее употреблялся термин "другим лицам"). Тем самым положен конец длительной дискуссии, имеется ли такое право при отчуждении акций внутри общества – от акционера к акционеру. Смысл термина "преимущественное право" – в установлении преимущества акционеров по отношению к третьим лицам – не акционерам общества. У акционеров каких-либо преимуществ друг перед другом нет. Все акции одной категории (типа) предоставляют одинаковый объем прав. Не могут все акционеры встать одновременно в очередь первыми по отношению друг к другу.

Переуступка акций от акционера к акционеру в закрытом акционерном обществе ничем не отличается от аналогичной переуступки акций в открытом акционерном обществе. Особенности возникают в связи с намерением акционера закрытого общества продать свои акции третьему лицу – не акционеру общества.

Общее правило – пропорционально имеющимся акциям

Закон предусмотрел специальный порядок осуществления преимущественного права. Акционеры могут приобретать предложенные к продаже третьему лицу акции пропорционально количеству имеющихся у них акций.

Указанный порядок применяется, если устав общества не предусмотрит иного . Общества, которые по тем или иным причинам не урегулируют процедуру осуществления преимущественного права в своем уставе, будут руководствоваться нормами закона. Их практическую реализацию можно проиллюстрировать следующим примером.

Уставный капитал общества состоит из 100 обыкновенных акций. В обществе пять акционеров: акционер A имеет 10 акций, акционеры Б и В – по 20, акционеры Г и Д – по 25. Акционер А намерен продать свои акции третьему лицу.

Рассчитаем доли остальных участников в уставном капитале без учета акций, предложенных к продаже (примем 90 акций за 100 процентов). В результате акционеры Б и В имеют по 22,2 процента, а акционеры Г и Д – по 27,8 процента уставного капитала, что в сумме составляет 100 процентов. Продаваемые акции распределяются между ними в указанных пропорциях. Если все четверо воспользуются преимущественным правом, то отчуждаемые акции распределятся полностью “внутри общества” между остальными акционерами.

Этот принцип направлен на сохранение сложившихся долей акционеров в уставном капитале общества. Если кто-то из акционеров не воспользовался преимущественным правом или воспользовался им не в полном объеме, то все акции будут проданы третьему лицу. Остальные акционеры не могут купить акции, предназначенные другому акционеру, иначе будет нарушен принцип приобретения пропорционально принадлежащим им акциям.

"В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставомобщества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам" (п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенным всегда является условие о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Условие договора купли - продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ).

Таким образом, условие о количестве акций, предлагаемых к продаже, всегда является существенным для договора купли-продажи акций. Если акционеры реализуют преимущественное право в отношении части акций, предложенных к продаже, то у продавца появляется право реализовать весь пакет акций (а не только те, в отношении которых акционеры невоспользовались преимущественным правом) третьему лицу.

Указанные нормы защищают права приобретателей акций. При приобретении акций размер покупаемого пакета имеет значение. Обычно покупатель заинтересован в приобретении не акций общества вообще, а определенной доли в уставном капитале. Указанное обстоятельство обычно влияет на цену акций. Если в результате использования акционерами преимущественного права третье лицо сможет приобрести не все заранее оговоренное количество акций, а часть, можно с высокой долей вероятности предполагать его отказ от договора вообще.

Например, акционер Д отказался от покупки причитающихся ему акций. Соответственновсе 10 акций могут быть реализованы третьему лицу.

При реализации данного принципа может быть два последствия: либо все переуступленные акции будутприобретены отдельными акционерами и обществом, при этом доли остальных акционеров возрастут в равной пропорции, либо на место одного акционера придет другой участник с тем же числом акций.

Установленный в Законе порядок реализации преимущественного права исключает какую-либо конкурентную борьбу акционеров за акции отчуждаемые третьим лицом.

Если акционеры сочтут приемлемыми правила о пропорциональности предусмотренные в ФЗ «Об АО», то целесообразно воспользоваться еще одной диспозитивной нормой Закона, согласно которой уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. В этом случае, акции не приобретенные акционерами общества, могут быть приобретены обществом. При этом общество может приобрести любое количество акций, поскольку на него не распространяется принцип «пропорционально имеющимся акциям».

Установленный Законом принцип является диспозитивным. В уставе общества можно предусмотреть иной порядок осуществления акционерами преимущественного права.

Такая либеральность Закона оправдана. Свобода определения в уставе порядка реализации преимущественного права позволяет обществу учесть специфические “расклады” интересов его участников. Следуетиметь ввиду, почему в Законе появились данные нормы. Законодатель переоценилуровни правосознания современных акционеров. Закон в старой редакции не предусматривал конкретных правил, регулирующих порядок и сроки реализации преимущественного права приобретения акций, онотносил это на усмотрение акционеров. Они должны были устанавливать эти правила и сроки в уставе общества. Однако значительная часть акционерных обществ не предусмотрело этого в своих уставах. В итоге образовался своеобразный «правовой вакуум». Закон отсылал к уставу, а устав молчал. Законодатель закрыл эту нишу.

В случае, если устав не устанавливает каких – либо специальных правил по реализации преимущественного права, то действуют правила, предусмотренные Законом. Выкупа быть не может. Однако, если акционеров не устраивает схема, предусмотренная Законом, они могут в уставе зафиксировать иные правила.

Пропорционально заявленным требованиям

Представляет интерес следующая схема, которая может быть предусмотрена уставом общества. Акционеры приобретают предложенные к продаже акции пропорционально заявленным ими требованиям.

Акционер А предложил к продаже 10 акций. Акционеры Б и В изъявили намерение купить все продаваемые акции. Акционер Г претендует на 5 акций. Общая сумма требований составит 100 % + 100 % + 50 % = 250 %.

Акционер Б приобретет (100 X 10) : 250 = 4 акции.

Акционер В приобретет (100 X 10) : 250 = 4 акции.

Акционер Г приобретет (50 X 10) : 250 = 2 акции.

При данном принципе распределения ниже вероятность того, что часть акций не будет приобретена остальными акционерами общества и достанется третьим лицам.

Преимущества этого варианта состоят в том, что он допускает конкурентную борьбу за отчуждаемые акции. Однако конкуренция при этом не является ценностной. Покупатели не могут предлагать свою цену, а состязаются только за количество приобретаемых акций по фиксированной цене, предложенной продавцом. Закон устанавливает, что акционеры общества вправе приобретать первыми акции по цене предложения третьему лицу. При этом варианте количество уже имеющихся у них акций (их доли в уставном капитале) не влияют на число приобретаемы акций.

По личному усмотрению

Возможно предусмотрение в уставе общества либерального варианта. Продавец акций вправе продать их по своему усмотрению одному или разделить акции между несколькими акционерами, осуществившими свое преимущественное право.

Необходимо подчеркнуть, что все описанные схемы распределения продаваемых акций между акционерами могут применяться только при реализации их преимущественного права в связи с намерением одного из них продать акции третьему лицу . Эти схемы не могут применяться при переуступке акций внутри общества от акционера акционеру, когда третьи лица,как потенциальные покупатели, отсутствуют.

Преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых акционерами закрытых акционерных обществ, действует только в случае возмездного отчуждения акций. Под возмездным в данной статье Закона понимается отчуждение на основании договора купли-продажи или мены.

Важно отметить, что преимущественное право приобретения действует только в случае отчуждения акций акционерами общества . В случае если продавцом акций является само общество, преимущественного права акционеров на приобретение таких акций нет. Напомним, что общество может отчуждать имеющиеся у него акции при их размещении, а также в случаях, когда они поступили в его распоряжение на основании норм законодательства (п. 4 ст. 34, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 ФЗ "Об АО").

Законодательством установлено преимущественное право акционеров на приобретение акций общества, размещаемых посредством закрытой подписки (ст. 40 ФЗ "Об АО"). Указанное право имеет иную юридическую природу , чем право преимущественного приобретения в ЗАО, в частности принадлежит акционерам открытых и закрытых акционерных обществ. В случае включения в устав ЗАО правил о порядке осуществления преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами, на отношения, предусмотренные ст. 40 ФЗ "Об АО", они не распространяются.

Конкретизированы детали

Старая редакция соответствующей статьи Закона имела существенный недостаток. Закрепляя преимущественное право, она не устанавливала никаких норм о порядке его осуществления. Без ответа оставались важные вопросы: кто обязан уведомлять акционеров о возможности осуществления ими преимущественного права, в каком порядке это происходит, за чей счет осуществляется оповещение?

Решение этих проблем относилось исключительно к сфере регулирования устава общества. Между тем в уставах многих обществ эти важные вопросы просто "забывали" предусмотреть.

Акционеры, желающие продать свои акции юридически чисто, то есть с соблюдением преимущественного права других акционеров, зачастую должны были самостоятельно ставить в известность других акционеров о предложении акций на продажу. Естественно, что технических возможностей у них для этого не было. Напомним, что предоставления реестра акционеров может потребовать только акционер, владеющий более чем одним процентом голосующих акций общества. А предоставления реестра, содержащего почтовые адреса других акционеров, может только акционер, созывающий внеочередное общее собрание акционеров в порядке ст. 55 ФЗ "Об АО".

В новом Законе введены нормы, гарантирующие интересы как продавцов акций, так и обладателей преимущественного права.

Четко зафиксирована обязанность акционера, отчуждающего акции, письменно уведомить об этом общество и других акционеров.

По общему правилу извещение других акционеров осуществляется за счет лица, отчуждающего акции (если иное не предусмотрено уставом). Однако введено позитивное для него правило о том, что уведомление других акционеров осуществляется через общество. Это позволяет приравнять уведомление общества о продаже акций к уведомлению акционеров. Продавец акций не должен теперь будет самостоятельно осуществлять рассылку – он только обязан ее оплатить. Норма “бьет” по ЗАО с большим числом акционеров. Продавец акций будет обязан оплачивать сотни почтовых отправлений.

Установлен срок осуществления преимущественного права – 2 месяца. Более короткий срок может быть определен уставом, однако он не может быть менее 10 дней со дня извещения акционеров.

Предусмотрены правовые последствия совершения сделок с нарушением права преимущественного приобретения – возможность заявления требования о переводе прав и обязанностей покупателя на себя. Установлен специальный срок исковой давности для таких требований – 3 месяца.

Акцентировано внимание на том, что предложение акций обладателям преимущественного права должно быть на тех же условиях (включая цену), что и третьему лицу.

"Дробные" акции и Гражданский кодекс

Если при осуществлении сделок с акциями является невозможным приобретение акционером целого числа акций общества, то у него образуются части акций- дробные акции (п. 3 ст. 25 ФЗ "Об АО").

К указанным сделкам относятся:

Осуществление преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;

Осуществление преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций общества;

Консолидация акций.

Закон содержит норму о том, что дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

То есть новая редакция ФЗ "Об АО" исходит из того, что акционер вправе наполовину присутствовать на общем собрании акционеров, наполовину голосовать на нем. Дальнейшее развитие законодательства, видимо, приведет к тому, что акционеру – владельцу дробной акции будет предоставлено право получать половину бюллетеня для голосования и доверять реализацию прав на участие в обществе половине своего представителя.

Дробная акция приравнивается к целой не только по возможности осуществления заключенных в ней корпоративных прав, но и по возможностям ее гражданско-правового оборота. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

По существу, введен новый объект гражданских прав.

Напомним, что согласно ст. 128 ГКк объектам гражданских прав относятся ценные бумаги. Определение ценной бумаги дано в п. 1 ст. 142 ГК: "Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении". Помимо этого, гражданское законодательство допускает существование ценных бумаг в бездокументарной форме, как особой формы фиксации гражданских прав (п. 1 ст. 149 ГК).

Однако Гражданский кодекс не содержит положений о такой особой разновидности объектов гражданских прав, как "части ценных бумаг" или "дробные ценные бумаги". В пункте 1 ст. 128 ГК, где полностью перечислены все виды таких объектов, их нет.

Законодательство допускает долю в праве собственности на ценную бумагу, если она находится в общей долевой собственности (ст. 245 ГК). Однако новые положения ФЗ "Об АО" говорят не об общей собственности акционеров на дробные акции, а именно об индивидуальной собственности акционера – владельца дробной акции.

Правила о дробных акциях противоречат ряду других норм законодательства. Согласно п. 1 ст. 25 ФЗ "Об АО" "номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой". Естественно, в отношении дробных акций это правило соблюдаться не может.

Правила о дробных акциях не имеют механизма реализации. Действующее Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27 (далее – Положение № 27), не содержит правил отражения в реестре акционеров сделок с дробными акциями.

Непонятно, как будут применяться нормы о дробных акциях в обществах, акции которых существуют в документарной форме (их число незначительно, но все-таки они имеются).

Но главное – это нестыковка положений нового ФЗ "Об АО" о дробных акциях с Гражданским кодексом. Введение в оборот объекта, который не предусмотрен ГК, может привести к серьезным юридическим проблемам.

Если они имеют данное право, то его необходимо соблюсти.

При том, что от акционера последуют нарушения преимущественного права, то могут появиться нежелательные последствия.

1. В чем состоит суть преимущественного права покупки акций

Преимущественное право равнозначно понятию очередности. Так, за продаваемыми акциями «выстраивается очередь»:

• на первом месте стоят акционеры,
• на втором – само АО и лишь
• на третьем – предполагаемый приобретатель или вообще любое (неопределенное) лицо, выступающее в роли акционера.

В данном случае продать акции разрешено лишь в порядке очередности: сначала нужно предложить их акционерам, затем (если от акционеров поступит отказ) – обществу, а уже в конце – третьему лицу.

Если продать акции сразу третьему лицу, то при этом произойдет нарушение преимущественного права акционеров и общества (т. е. право «занять ближайшее место в очереди» за акциями).

2. В каких случаях акционеры и общество обладают преимущественным правом

Преимущественное право может действовать в непубличном АО. В публичных обществах оно не работает, даже если оно предусмотрено уставом (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

Акционеры непубличного АО наделены преимущественным правом в двух случаях (общем и частном), а само общество – только в одном (общем).

Общий случай – устав АО предполагает положение о преимущественном праве покупки акций (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Этот случай относится ко всем непубличным АО, к ним относятся:

• НАО, вступившие в работу 1.09.2014 года;
• непубличные общества, в которые были переоформлены ЗАО;
• непереоформленные ЗАО, то есть общества, уставы которых еще не успели привести в соответствие с действующей редакцией главы 4 ГК РФ.

Внимание : устав общества, которое подпадает под общий случай, сможет предусматривать преимущественное право не только по договорам купли-продажи акций, но и по любому возмездному отчуждению акций.

Частный случай – устав ЗАО не должен иметь в себе положений о преимущественном праве. Этот случай распространяется на те общества, которые еще не переоформили после 1.09.2014 года.

Акционеры такого ЗАО пользуются преимущественным правом:

• по цене предложения третьему лицу и
• пропорционально количеству акций, которое принадлежит третьему лицу.

Оказываем все виды , по самым популярным направлениям деятельности и в самые короткие сроки.

3. Что произойдет, если не соблюсти преимущественное право

Если акционер нарушит порядок соблюдения преимущественного права, то он:

• не сможет продать акции третьему лицу или же;
• столкнется с серьезными рисками (при заключении договора купли-продажи с третьим лицом).

Почему является сложным продать акции третьему лицу

Основной нюанс состоит в том, что продать акции третьему лицу без соблюдения преимущественного права, попросту не удастся. Так, предполагаемый приобретатель:

1) запросит у акционера копию устава общества, в котором тот состоит;
2) проанализирует его положения и поймет, что в обществе действует преимущественное право покупки акций;
3) потребует представить доказательства того, что акционер не нарушил условий соблюдения преимущественного права

Если акционер таких доказательств не представит, то приобретать акции предполагаемому контрагенту будет бессмысленно и рискованно.

Какие риски возникнут, если удастся продать акции третьему лицу

В случае, если третье лицо согласится заключить рискованный для него договор купли-продажи (к примеру, из-за невнимательности), то акционеры общества смогут обратиться в суд. Они смогут потребовать:

• перевести на себя обязанности приобретателя и
• передать им акции (в данном случае акционеры будут обязаны выплатить приобретателю их стоимость)

Если акционеры выиграют спор, то серьезные негативные последствия наступят прежде всего для приобретателя – его лишат купленных акций.

В результате все вернется к своему первоначальному положению – приобретатель получит назад свои деньги, но лишится акций и статуса акционера.

Стоит отметить, что наравне с приобретателем ответчиком, скорее всего, будет выступать и продавец (п. 17 информационного письма Президиума ВАС России от 25.06.2009 г. No 131).

А значит, у продавца тоже возникнут проблемы (пусть и менее серьезные, чем у приобретателя) – придется:

• тратить время и деньги на судебное разбирательство, а также
• возмещать судебные расходы.

Вместе с тем, проигрыш в споре с акционерами – это далеко не самое страшное, что может произойти. Более серьезную угрозу представляют дальнейшие разбирательства с приобретателем.

После того как приобретатель лишится акций, он может попытаться взыскать с продавца убытки и (или) неустойку. Так, приобретатель сможет сослаться на недостоверность заверений, которые предоставил продавец (ст. 431.2 ГК РФ). Это особо актуально, если в договоре стороны прописали условие по типу: «Продавец заверяет приобретателя при условии отсутствия обладающим статусом акционера».

1. Лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими предусмотренного статьей 40 настоящего Федерального закона преимущественного права в порядке , предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Уведомление должно содержать информацию о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, цене размещения указанных ценных бумаг или порядке ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения ценных бумаг) либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения ценных бумаг, а также информацию о порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения, порядке, в котором заявления этих лиц о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть поданы в общество, и сроке, в течение которого эти заявления должны поступить в общество (далее - срок действия преимущественного права).

2. Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления, если иной срок не предусмотрен настоящим пунктом.

Если цена размещения или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, срок действия преимущественного права не может быть менее 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления, а если информация, содержащаяся в таком уведомлении, раскрывается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, - менее восьми рабочих дней с момента ее раскрытия. В этом случае уведомление должно содержать сведения о сроке оплаты ценных бумаг, который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения или порядке ее определения.

(см. текст в предыдущей редакции)

Если цена размещения или порядок ее определения установлены решением, являющимся основанием для размещения акционерным обществом путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, с их оплатой деньгами, и информация, содержащаяся в уведомлении, раскрывается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, срок действия преимущественного права не может быть менее двенадцати рабочих дней с момента раскрытия такой информации.

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в течение срока его действия вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи заявления о приобретении размещаемых ценных бумаг и исполнения обязанности по их оплате.

(см. текст в предыдущей редакции)

3.1. Заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг лица, имеющего указанное в настоящей статье преимущественное право, зарегистрированного в реестре акционеров общества, должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать подавшее его лицо и количество приобретаемых им ценных бумаг.

Указанное заявление подается путем направления или вручения под роспись регистратору общества документа в письменной форме, подписанного подающим заявление лицом, а если это предусмотрено правилами, в соответствии с которыми регистратор общества осуществляет деятельность по ведению реестра, также путем направления регистратору общества электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью. Указанными правилами также может быть предусмотрена возможность подписания такого электронного документа простой или неквалифицированной электронной подписью. В этом случае электронный документ, подписанный простой или неквалифицированной электронной подписью, признается равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью.

Заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг, направленное или врученное регистратору общества, считается поданным в общество в день его получения регистратором общества.

3.2. Лицо, имеющее указанное в настоящей статье преимущественное право, не зарегистрированное в реестре акционеров общества, осуществляет такое преимущественное право путем дачи соответствующего указания (инструкции) лицу, которое осуществляет учет его прав на акции общества. Такое указание (инструкция) дается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и должно содержать количество приобретаемых ценных бумаг. При этом заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг считается поданным в общество в день получения регистратором общества от номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров общества, сообщения, содержащего волеизъявление такого лица.

3.3. Если цена размещения или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения путем открытой подписки дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, оплата указанных ценных бумаг при осуществлении преимущественного права их приобретения осуществляется в срок, указанный в уведомлении о возможности осуществления преимущественного права их приобретения.

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения указанных ценных бумаг, вправе по своему усмотрению оплатить их денежными средствами.

4. Общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

5. Уставом непубличного общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры непубличного общества, может быть определен отличный от установленного настоящей статьей порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций либо эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции. Соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.